浅析被特许人任意解除权问题/李学辉
作者:法律资料网 时间:2024-07-12 06:37:58 浏览:9980
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任意解除权,简言之,是指不以合同相对方违约为理由而主张解除合同的解约权。任意解除合同,不以当事人违约为前提,而是完全按照一方当事人自己的意愿而单方解除合同,享有任意解除权的当事人一旦行使权利,合同自解除权行使之时终止。一方行使任意解除权是依法行使权利的合法行为,不是违约行为,也不是侵权行为。
我国合同法第93条第1、2款、第94条分别规定了合同的协议解除、约定解除、法定解除三种情形。由于任意解除权既可能源自法律的直接规定,也可能源于当事人的约定,因此,既可能属于法定权利,也可能属于约定权利。无论属于哪种权利,都是合法权利,该项权利的行使不会引起违约责任的承担。
特许经营合同任意解除权的规定
《商业特许经营管理条例》第12条规定:“特许人和被特许人应当在特许经营合同中约定,被特许人在特许经营合同订立后一定期限内,可以单方解除合同。”该条是借鉴了国外立法中关于“冷静期”的规定采取的中国化的表述。
笔者认为,立法上对于任意解除权的规定,是考虑到被特许人在信息获取、风险判断、谈判地位等方面相对于特许人处于弱势地位而对被特许人予以特别保护,赋予其单方解除合同的权利,以力求实现特许经营双方缔约能力上的实质平衡。
由于《条例》12条规定的任意解除权过于模糊,如何理解和适用该条规定中的“一定期限”?合同中当事人若未约定任意解除权,被特许人是否仍可行使任意解除权?合同当事人约定放弃该项权利,其效力如何?
首先,如何理解和适用该条规定中的“一定期限”?由于《条例》并没有明确“冷静期”的具体期限,到目前为止,也未明确有关的实施细则,司法实践中,法官自由裁量不一,容易引发法律适用上的混乱,需要正确理解“一定期限”。笔者认为,该“一定期限”原则上应明确化、具体化,并且不宜太长,最迟截止于特许人开始向被特许人交付经营资源时,防止为被特许人提供了“试营业的机会”,若试营业不成,被特许人违背诚实信用原则,对特许人“吹毛求疵”继而毁约甚至要求特许人赔偿损失等。
其次,如果合同中当事人若未约定任意解除权,被特许人是否仍可行使任意解除权?在此问题上也存有不同认识。有人认为,当事人未在合同中约定任意解除权的,被特许人无权依据该条款主张任意解除权；也有人认为,当事人虽然未在合同中约定任意解除权的,被特许人任然可以依据该条款主张任意解除权。笔者认为,综合《条例》通篇尤其是第12条的立法意图、文字表述可知,第12条的立法本意就是要确定被特许人享有一定期限的悔约权,“悔约权”本身是法定的,只不过是将“一定期限”的约定权赋予了双方当事人。第一,特许人一般不会主动在合同中写入被特许人的单方解除条款,如果否认被特许人享有任意解除权,实际上剥夺了被特许人的解约权。第二,《条例》12条用语为“应当”,意在明确加重特许人的义务和责任,因此,无论合同是否约定,都不影响被特许人行使任意解除权。
再次,合同当事人约定放弃该项权利,其效力如何?虽然合同属于私法范畴,奉行“契约自由”原则,但是,如果任由缔约能力严重悬殊的当事人自由协商,约定放弃“任意解除权”,将会背离《条例》设定“任意解除权”之初衷,所以,特许人不能在特许经营合同中与被特许人预先约定放弃任意解除权,即使有类似约定,其效力也存疑。
任意解除权行使的法律后果
合同法第97条规定,合同解除后,尚未履行的,终止履行；已经履行的,根据履行情况和合同性质,当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施,并有权要求赔偿损失。
由于合同解除权是形成权,并且被特许人的任意解除权是法律规定的被特许人单方享有的权利,所以,一旦被特许人行使了任意解除权,双方间的特许经营法律关系即告解除。因此,如果被特许人作为原告提起诉讼,就无需将“请求解除合同”列入诉讼请求,更没有必要向人民法院或仲裁机构请求确认合同解除的效力,人民法院也无需对被特许人是否享有任意解除权而进行实质性审查,仅审查被特许人是否行使了任意解除权即可。被特许人行使任意解除权,其法律后果通常是恢复到合同订立前的原有状态。
一,特许权使用费的返还。在合同解除的情况下,解除前合同的履行是有效的,在合同被任意解除的情形下,履行期限一般不会太长或者根本尚未实际履行。若合同已经实际履行,特许权使用费的返还应当按照实际经营期限与约定经营期限进行折算。没有约定经营期限的,综合考虑合同的订立和履行情况、实际经营期限、双方当事人的过错程度等因素,酌情确定特许权使用费的返还比例。
二,保证金的返还。通常,为确保被特许人履行特许经营合同,特许人向被特许人收取的一定数量的保证金,合同到期后,保证金应退还被特许人。
三,赔偿损失。任何权利的行使,都不得给他人造成损害,这是禁止权利滥用的应有之意,也是诚实信用原则在权利行使上的要求。
四,任意解除权与违约金。合同被解除,没有任何理由,当然也不需要以一方违约为条件。因此,合同被任意解除时,被特许人和特许人均不可向对方主张违约金。
五,任意解除权与经营资源的停止使用、返还或销毁。被特许人任意解除特许经营合同,除当事人另有约定外,被特许人应停止使用特许人许可其使用的相关经营资源,特许人也有权请求被特许人返还或销毁与经营资源有关的授权书、特许使用证明、特许商业标志、技术资料、牌匾等文件或材料。
广东省行政机构设置和编制管理条例
广东省人大常委会
广东省行政机构设置和编制管理条例
（2000年7月28日广东省第九届人民代表大会常务委员会第十九次会议通过 2009年7月30日广东省第十一届人民代表大会常务委员会第十二次会议修订）
第一章 总 则
第一条 为规范行政机构设置，加强编制管理，提高行政效能，根据《中华人民共和国地方各级人民代表大会和地方各级人民政府组织法》、《地方各级人民政府机构设置和编制管理条例》等有关法律、法规，结合本省实际，制定本条例。
第二条 本条例适用于本省各级人民政府行政机构设置、职责配置、编制核定以及对机构编制工作的监督管理。
第三条 行政机构设置和编制管理工作，应当按照经济社会全面协调可持续发展的要求，适应全面履行职能的需要，遵循精简、统一、效能的原则。
第四条 行政机构设置和编制的核定必须依照国家和省规定的程序审批，不得擅自变动。
依照国家和省规定的程序设置的机构和核定的编制，是录用、聘用、调配工作人员、配备领导成员和核拨经费的依据。
第五条 县级以上人民政府机构编制管理机关在本级人民政府的领导下，按照管理权限具体负责机构设置、职责配置和编制管理工作，并对下级机构编制工作进行业务指导和监督。
第六条 县级以上人民政府应当建立机构编制、人员工资与财政预算相互制约的机制，在设置机构、核定编制时，应当充分考虑财政的供养能力。机构实有人员不得突破规定的编制。
对擅自设置机构和增加编制的，不得核拨财政资金或者挪用其他资金安排其经费。对擅自超编使用的人员，人力资源和社会保障、公安等部门不得为其办理调配、核定工资、户口迁移等手续。
第七条 上级人民政府行政机构不得干预下级人民政府行政机构的设置和编制管理工作，不得要求下级人民政府设立与其业务对口的机构或者提高机构规格，不得要求为其业务对口的机构配备或者增加编制。
第八条 行政机构应当每年向机构编制管理机关提供其机构编制管理的情况报告，并在各自的职责范围内，配合机构编制管理机关做好机构设置和编制管理工作。
第九条 行政机构应当建立机构编制政务公开制度，对不涉及国家秘密的机构、职责、编制和人员配备情况，通过有效形式依法向社会公开。
第二章 机构设置管理
第十条 行政机构设置应当遵守国家和省的规定，以职责的科学配置为基础，综合设置，做到职责明确、分工合理、机构精简、权责一致、决策和执行相协调，但不得超过国家和省规定的限额。
行政机构应当根据履行职责的需要，适时调整。但是，在一届政府任期内，各级人民政府的工作部门应当保持相对稳定。
第十一条 行政机构的设立、撤销、合并或者变更规格、名称，由本级人民政府提出方案，经上一级人民政府机构编制管理机关审核后，报上一级人民政府批准。
县级以上人民政府行政机构的设立、撤销或者合并，应当依法报本级人民代表大会常务委员会备案；镇级人民政府行政机构的设立、撤销或者合并，应当报本级人民代表大会备案。
第十二条 设立行政机构的方案，应当包括下列事项：
（一）设立机构的必要性、合法性和可行性；
（二）机构的名称、职责、规格和隶属关系；
（三）内设机构的名称、职责和规格；
（四）与业务相近的行政机构职责的划分；
（五）机构所需的编制。
撤销或者合并行政机构的方案，应当包括下列事项：
（一）撤销或者合并机构的理由；
（二）撤销或者合并机构后职责的消失、转移情况；
（三）撤销或者合并机构后编制的调整和人员的分流安置。
第十三条 行政机构的职责应当依法确定。机构编制管理机关在确定行政机构的职责前，应当征求相关部门的意见。
第十四条 行政机构职责相同或者相近的，一般应由一个行政机构承担。必须由两个或者两个以上行政机构承担职责的，应当明确职责分工。
行政机构之间对职责划分有异议的，应当主动协商解决。协商一致的，报本级人民政府机构编制管理机关备案；协商不一致的，应当提请本级人民政府机构编制管理机关协调，由机构编制管理机关征求有关部门意见后提出意见，报本级人民政府决定。
第十五条 行政机构需要调整职责的，由该行政机构提出方案，经机构编制管理机关征求有关部门意见并审核后，报本级人民政府批准。
第十六条 省、市、县级人民政府行政机构的最高规格分别为正厅级、正处级、正科级；镇级人民政府行政机构为正股级。法律、行政法规或者国务院、国务院机构编制管理机关另有规定的，从其规定。
第十七条 县级以上人民政府行政机构根据工作需要和精干原则，设立必要的内设机构。省、市、县级人民政府行政机构内可以分别设处（室）、科（室）、股（室）。法律、行政法规另有规定的，从其规定。
第十八条 县级以上人民政府行政机构内设机构的设立、撤销、合并或者变更规格、名称以及内设机构之间职责的调整，除另有规定的外，由该行政机构报本级机构编制管理机关审批。
第十九条 县级以上人民政府行政机构增设内设机构的方案，应当包括下列事项：
（一）增设机构的必要性；
（二）增设机构的名称、职责和规格；
（三）与业务相近的其他内设机构职责的划分；
（四）增设机构所需的编制。
撤销、合并内设机构或者调整内设机构职责的方案，应当包括下列事项：
（一）撤销、合并机构或者调整职责的理由；
（二）撤销、合并机构职责的消失、转移情况或者职责的调整情况；
（三）撤销、合并机构后或者职责调整后编制的调整。
第二十条 行政机构及其内设机构的名称应当规范、明确，并与该机构的职责相符。
第二十一条 各级人民政府设立议事协调机构，必须严格控制；可以交由现有机构承担职能的或者由现有机构进行协调可以解决问题的，不另设立议事协调机构。
确需设立议事协调机构的，由相关部门提出方案，机构编制管理机关审核后，报本级人民政府审批。议事协调机构不得代替相关职能部门行使行政职权。
议事协调机构的撤销或者合并，由相关部门提出方案，机构编制管理机关审核后，报本级人民政府审批。各级人民政府可以直接撤销或者合并经其批准的议事协调机构。
为处理一定时期内某项特定工作设立的议事协调机构，在批准设立时，应当明确规定其撤销的条件和期限。
第二十二条 各级人民政府的议事协调机构不单独设立办事机构，具体工作由有关的行政机构承担。
第二十三条 机构编制管理机关审核机构设立、撤销、合并方案和机构职责、规格调整方案，应当进行调查、论证。
第三章 编制管理
第二十四条 行政机构的编制应当根据其所承担的职责，按照精简的原则核定。
第二十五条 机构编制管理机关应当按照编制的使用范围审批编制。行政机构应当使用行政编制，不得混用、挤占、挪用或者自行设定其他类别的编制。
第二十六条 各级人民政府的行政编制实行总额控制，其行政编制总额由省人民政府提出，经国务院机构编制管理机关审核后，报国务院批准。
行政编制总额按照省、市、县、镇分级进行管理。各级人民政府根据调整职责的需要，可以在行政编制总额内调整本级人民政府有关部门的行政编制。但是，在同一个行政区域不同层级之间调配使用行政编制的，应当由省人民政府机构编制管理机关报国务院机构编制管理机关审批。
第二十七条 行政机构的编制应当在行政机构设立时核定。
县级以上人民政府行政机构的编制增减，由本级人民政府机构编制管理机关在本级人民政府的行政编制总额内核定；镇级人民政府行政机构的编制增减，由上一级人民政府机构编制管理机关在镇级人民政府行政编制总额内核定。
第二十八条 各级人民政府议事协调机构不单独确定编制，所需要的编制由承担具体工作的行政机构解决。
第二十九条 行政机构的领导职数，按照《中华人民共和国地方各级人民代表大会和地方各级人民政府组织法》的有关规定确定。其领导成员应当在规定的职数限额内任命、调配。
第三十条 各级公安机关、国家安全机关和司法行政机关的编制实行单列管理，由机构编制管理机关按照国家核准的专项编制总额分配下达。法律、行政法规或者国务院、国务院机构编制管理机关另有规定的，从其规定。
第三十一条 行政机构应当建立机构编制实名管理制度。
第四章 监督检查
第三十二条 县级以上人民政府机构编制管理机关应当按照管理权限，对机构编制管理的执行情况进行监督检查；必要时，可以会同监察机关和其他有关部门对机构编制管理的执行情况进行监督检查。有关组织和个人应当予以配合。
县级以上人民政府机构编制管理机关和监察机关应当建立健全机构编制监督检查协调机制，互相通报处理机构编制违法违纪行为信息。
第三十三条 县级以上人民政府机构编制管理机关实施监督检查时，应当严格执行规定的程序，发现违反本条例规定的行为，应当向本级人民政府提出处理意见和建议。
第三十四条 县级以上人民政府机构编制管理机关应当如实向上级人民政府机构编制管理机关提交机构编制年度统计资料，不得虚报、瞒报、伪造。
第三十五条 县级以上人民政府机构编制管理机关应当定期评估机构和编制的执行情况，并将评估结果作为调整机构编制的参考依据。
第三十六条 任何组织和个人对违反机构编制管理规定的行为，均有权向机构编制管理机关、监察机关等有关部门举报。
县级以上人民政府机构编制管理机关应当接受本级人民代表大会及其常务委员会监督。
第五章 法律责任
第三十七条 各级人民政府及其行政机构有下列行为之一的，由同级或者上级机构编制管理机关给予通报批评，并责令限期改正；情节严重的，由有关机关对直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依法给予处分：
（一）越权审批或者擅自增减行政机构的；
（二）擅自改变行政机构职责、规格、名称和隶属关系的；
（三）擅自设立、增减内设机构的；
（四）擅自增加编制或者改变编制使用范围的；
（五）擅自超职数、超规格配备领导成员的；
（六）违反规定审批机构、编制的；
（七）违反规定干预下级人民政府行政机构的设置和编制管理工作的；
（八）超出编制限额使用人员，为超编使用的人员核拨财政资金或者挪用其他资金安排其经费、办理户口迁移等手续，以虚报人员等方式占用编制并冒用财政资金的；
（九）不按照规定及时撤销或者合并议事协调机构的；
（十）不依法向社会公开机构编制情况的；
（十一）违反机构编制管理规定的其他行为。
第三十八条 机构编制管理机关及其工作人员在机构编制管理工作中滥用职权、玩忽职守、徇私舞弊，构成犯罪的，依法追究刑事责任；尚不构成犯罪的，依法给予处分。
第六章 附 则
第三十九条 本条例所称行政机构，是指本省各级人民政府工作部门和派出机构；所称编制，是指机构编制管理机关核定的行政机构的人员数额和领导职数。
第四十条 使用行政编制、参照行政机构进行管理的机关以及社会组织的机构设置和编制核定，根据有关法律、行政法规进行管理；法律、行政法规没有规定的，由机构编制管理机关参照本条例进行管理。
第四十一条 本省事业单位机构设置和编制管理办法，由省人民政府机构编制管理机关拟定，报国务院机构编制管理机关审核后，由省人民政府发布。
事业编制的全省性标准由省人民政府机构编制管理机关会同省财政部门和其他有关部门制定。
第四十二条 本条例自2009年10月1日起施行。
内蒙古自治区实施《中华人民共和国资源税暂行条例》办法
内蒙古自治区人民政府
内蒙古自治区实施《中华人民共和国资源税暂行条例》办法
（2013年5月17日内蒙古自治区人民政府第4次常务会议审议通过 2013年6月6日内蒙古自治区人民政府令第196号公布 自2013年8月1日起施行）
第一条 根据《中华人民共和国资源税暂行条例》，结合自治区实际，制定本办法。
第二条 自治区行政区域内开采应税矿产品或者生产盐（以下称开采或者生产应税产品）的单位和个人，为资源税的纳税人，应当依照《中华人民共和国资源税暂行条例》、《中华人民共和国资源税暂行条例实施细则》及本办法缴纳资源税。
本办法所称单位，是指企业和行政单位、事业单位、军事单位、社会团体及其他单位；本办法所称个人，是指个体工商户和其他个人。
第三条 资源税的税目、税率，按照《中华人民共和国资源税暂行条例实施细则》所附《资源税税目税率明细表》和本办法所附《内蒙古自治区资源税部分税目税率表》执行。
第四条 自治区行政区域内开采本办法第三条规定税目以外的矿产品，需要确定资源税适用税率的，由自治区财政、税务行政主管部门根据实际提出具体适用税率，报请自治区人民政府批准后执行，并报财政部、国家税务总局备案。
第五条 资源税由地方税务机关征收。
第六条 纳税人应纳的资源税，应当向应税产品的开采或者生产所在地主管税务机关缴纳。纳税人在自治区行政区域内开采或者生产应税产品，其纳税地点需要调整的，由自治区地方税务局决定。
第七条 自治区行政区域内跨盟市、旗县开采或者生产应税产品的纳税人，其下属生产单位与核算单位不在同一个盟市或者旗县的，对其开采或者生产的应税产品，一律在开采地或者生产地纳税。
实行从量计征的应税产品，其应纳税款一律由独立核算的单位按照每个开采地或者生产地的销售量及适用税率计算划拨；实行从价计征的应税产品，其应纳税款一律由独立核算的单位按照每个开采地或者生产地的销售量、单位销售价格及适用税率计算划拨。
第八条 资源税的征收管理，依照《中华人民共和国税收征收管理法》、《中华人民共和国资源税暂行条例》、《中华人民共和国资源税暂行条例实施细则》及本办法有关规定执行。
第九条 本办法自2013年8月1日起施行。1996年8月5日自治区人民政府发布的《内蒙古自治区资源税实施办法》（内蒙古自治区人民政府令第72号）和2007年8月23日自治区人民政府发布的《内蒙古自治区人民政府关于修改<内蒙古自治区资源税实施办法>的决定》（内蒙古自治区人民政府令第150号）同时废止。
附：
内蒙古自治区资源税部分税目税率表
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│ 税 目 │ 税 率 │ 计税单位 │
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│一、财政部未列举名称的其他非金属│ 0.5元-20元 │ 吨、立方米 │
│矿原矿 │ │ │
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│1.砂石 │ 4.5元 │ 立方米 │
├────────────────┼─────────┼──────────┤
│2.芒硝 │ 6元 │ 吨 │
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│3.麦饭石 │ 6元 │ 吨 │
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│4.叶腊石 │ 6元 │ 吨 │
├────────────────┼─────────┼──────────┤
│5.大理石 │ 6元 │ 立方米 │
├────────────────┼─────────┼──────────┤
│6.砖瓦用粘土 │ 4.5元 │ 立方米 │
├────────────────┼─────────┼──────────┤
│7.页岩 │ 6元 │ 吨 │
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│8.花岗石 │ 6元 │ 立方米 │
├────────────────┼─────────┼──────────┤
│9.浮石 │ 6元 │ 立方米 │
├────────────────┼─────────┼──────────┤
│10.白垩 │ 6元 │ 吨 │
├────────────────┼─────────┼──────────┤
│11.工业用石榴石 │ 6元 │ 吨 │
├────────────────┼─────────┼──────────┤
│12.玄武岩 │ 6元 │ 吨 │
├────────────────┼─────────┼──────────┤
│13.硅石 │ 6元 │ 吨 │
├────────────────┼─────────┼──────────┤
│14.红柱石 │ 10元 │ 吨 │
├────────────────┼─────────┼──────────┤
│15.矿泉水 │ 6元 │ 吨 │
├────────────────┼─────────┼──────────┤
│16.地下热水 │ 6元 │ 吨 │
├────────────────┼─────────┼──────────┤
│17.石灰石 │ 3元 │ 吨 │
├────────────────┼─────────┼──────────┤
│18.油页岩 │ 4.5元 │ 吨 │
├────────────────┼─────────┼──────────┤
│19．油砂 │ 3元 │ 吨 │
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│二、财政部未列举名称的其他有色金│ 0.4元-30元 │ 吨 │
│属矿原矿 │ │ │
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│1.银矿 │ 15元 │ 吨 │
├────────────────┼─────────┼──────────┤
│2.铅矿 │ 15元 │ 吨 │
├────────────────┼─────────┼──────────┤
│3.银铅矿 │ 15元 │ 吨 │
├────────────────┼─────────┼──────────┤
│4.铜锡矿 │ 4.5元 │ 吨 │
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│5.镍钴矿 │ 15元 │ 吨 │
├────────────────┼─────────┼──────────┤
│三、《几个主要品种的矿山资源等级│ │ │
│表》未列举纳税人名称的 │ │ │
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│1.铁矿石 │ 16.5元 │ 吨 │
├────────────────┼─────────┼──────────┤
│2.铜矿石 │ 7元 │ 吨 │
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│3.铅锌矿石 │ 20元 │ 吨 │
├────────────────┼─────────┼──────────┤
│4.钨矿石 │ 9元 │ 吨 │
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│5.锡砖石 │ 12元 │ 吨 │
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│6.镍矿石 │ 12元 │ 吨 │
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│7.锑矿石 │ 1元 │ 吨 │
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│8.铝土矿石 │ 20元 │ 吨 │
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│9.钼矿石 │ 6元 │ 吨 │
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│10.石棉矿 │ 2元 │ 吨 │
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│11.黄金矿石 │ │ │
├────────────────┼─────────┼──────────┤
│ 岩金砖石 │ 3元 │ 吨 │
├────────────────┼─────────┼──────────┤
│ 砂金矿石 │ 2元 │ 50立方米挖出量 │
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