您的位置: 首页 » 法律资料网 » 法律法规 »

调查取证权是律师践行正义的必要保证
　　　　　　　杨涛
“有事找我律师”已经成为越来越多人的的口头禅。但一直以来，律师调查取证权缺乏法律保障，和面对公检法机关不同的是，许多单位和个人以各种理由拒绝律师的调查。这种状况有望通过修改律师法得到改变。（《新京报》5月16日）
无论在民事、行政还是刑事诉讼中，律师的取查取证权利都非常有限。这一方面跟律师仅仅是提供法律的工作者，不享有公权力有关，更主要是法律的规定存在缺陷，这在刑事诉讼中更为明显。
刑事诉讼法规定，凡是知道案件情况的人，都有作证的义务。那么，从保障事实真相的查清以及程序正义的原理来看，这一规定应当理解为证人、被害人等知道案件情况的人向作为侦查机关的控方和被告人的辩护律师应当都有作证的义务。
然而，实践中，被害人、证人的这种作证的义务却往往异化为仅仅向司法机关作证的义务。因为，首先法律规定了证人、被害人应当向司法机关作证，并明确规定了司法机关向证人、被害人调查取证的各种程序；其次，司法机关拥有强大的公权力，对拒不作证特别是作伪证的证人有权采取剥夺其权利的措施，能保证其目的得以实现。而作为不享有公权力的法律工作者的律师，法律对其向被害人、证人取证设置了重重障碍。辩护律师要向被害人或者其近亲属、被害人提供的证人收集与本案有关的材料，首先要经人民检察院或者人民法院许可，并且要经作证人本人的同意；辩护律师向证人或者其他有关单位和个人收集与本案有关的材料，要经他们的同意。由此可见，律师与司法机关的调查取证权严重的不对称。
但是，律师这种调查取证权的弱化，不仅意味着对律师执业权利的设置了障碍，更重要的是对公民权利的保障设置了障碍，不利于人权的保护。因为在刑事诉讼中，辩护律师为被告人辩护，是行使被告人权利的体现，进一步而言是帮助公民权利的得以实现。正如北京大学法学院副院长陈兴良教所说，律师的权利不是国家的权力，也不是社会权利，而是公民个人权利的延伸。律师调查取证权的弱化，不利于事实真相的发现，公民可能因此而蒙冤，近来出现的诸如佘祥林案、胥敬祥案等冤假错案，多少跟律师辩护权不能充分行使有相当关系。
律师调查取证权的弱化，使用控辩之间力量进一步失衡，不利于程序正义的实现。法庭之间的控辩交锋，是拥有强大公权力的国家机关与势单力薄的被告人的一场博弈。因此，要让被告人能充分阐述自己的意见，要让其的辩护权得以充分行使，进而让其感受到这场审判不是国家对其权利的赤裸裸剥夺，而是一场公平与正义的审判，就必须保证其的辩护律师有充分的调查取证权，能提取到对其有利的事实和证据。律师拥有与司法机关对等的调查取证权，才能有可能与控方进行有效的博弈，从而使程序正义得以实现。
因此，赋予律师在刑事、民事、行政诉讼中以有效的调查取证权显得非常重要，这不仅有助于改变当前律师在诉讼特别是刑事诉讼中作为的空间狭小的境况，也能让司法机关在面对律师能有效获得证据的情形下增强其积极搜集证据和规范取证意识，更重要公民在面对国家的追诉时，能借助这种调查权使自己的合法权益得以保障。我们期待着，律师法在修改时能对律师调查取证权给予充分的法律保障。
个人博客：浩瀚法网　http://tao1991.fyfz.cn

宁夏回族自治区人大常委会


宁夏回族自治区社会保障资金审计监督条例

宁夏回族自治区人民代表大会常务委员会公告第七十号


　　《宁夏回族自治区社会保障资金审计监督条例》已由宁夏回族自治区第十届人民代表大会常务委员会第十五次会议于2010年1月16日通过，现予公布，自2010年3月1日起施行。


宁夏回族自治区人民代表大会常务委员会
二〇一〇年一月十六日



宁夏回族自治区社会保障资金审计监督条例
（2010年1月16日宁夏回族自治区第十届人民代表大会常务委员会第十五次会议通过）



　　第一条 为了加强对社会保障资金的审计监督，确保社会保障资金的安全运行和有效使用，维护社会保障资金受益人的合法权益，根据《中华人民共和国审计法》和有关法律、法规的规定，结合自治区实际，制定本条例。

　　第二条 在自治区行政区域内开展社会保障资金审计监督活动，适用本条例。

　　第三条 本条例所称社会保障资金，是指国家和地方财政预算安排、依法征收和社会筹集的，用于保障公民基本生活需要的资金。

　　本条例所称社会保障资金审计，是指审计机关依法对政府部门管理的和事业单位、社会团体受政府委托管理的社会保障资金财政收支、财务收支的真实、合法和效益进行的审计。

　　第四条 县级以上人民政府审计机关根据审计管辖范围对社会保障资金进行审计监督。

　　财政、民政、卫生、人力资源和社会保障、住房和城乡建设、地税、残联等部门和单位，应当按照各自职责，配合审计机关做好社会保障资金的审计监督工作。

　　第二章 监督内容和方式

　　第五条 审计机关对以下社会保障资金进行审计：

　　（一）养老、医疗、失业、工伤、生育等社会保险基金；

　　（二）城乡居民最低生活保障、农村五保供养、医疗救助、救灾、扶贫、优抚安置等社会救助资金和就业专项资金；

　　（三）住房公积金、廉租住房租赁补贴、建设补助等住房保障资金；

　　（四）发展社会福利事业的社会福利资金；

　　（五）社会募集和捐赠的社会保障性资金；

　　（六）法律、法规、规章以及国家和自治区确定的其他社会保障资金。

　　第六条 审计机关对社会保障资金审计的内容包括：

　　（一）社会保障资金预算执行和决算情况；

　　（二）社会保障资金征收情况；

　　（三）社会保障资金管理和使用情况；

　　（四）社会保障资金义务缴纳人缴纳社会保障资金情况；

　　（五）其他与社会保障资金有关的财政收支和财务收支情况。

　　第七条 审计机关应当对本级人民政府有关部门和下级人民政府执行有关社会保障资金的法律、法规以及社会保障资金筹集、使用和管理情况进行分析研究，提出审计意见、建议。

　　第八条 审计机关对与社会保障资金有关的事项，可以采用专项审计或者审计调查的方式进行。

　　第九条 审计机关可以对在抢险救灾等突发事件中有关社会保障资金的使用情况进行跟踪审计。

　　第十条 管理社会保障资金的单位，应当建立健全内部审计制度，根据需要可以委托社会中介机构进行审计。

　　审计机关根据需要，可以聘请社会中介机构和专业人员参加对社会保障资金的审计工作。所需经费由本级人民政府予以保障。

　　审计机关应当加强对管理社会保障资金单位内部审计机构和受委托的社会中介机构的监督和业务指导。

　　第三章 监督程序和措施

　　第十一条 审计机关应当每年对社会保障资金实施审计。社会保障资金审计结果，应当进行审计公告。

　　第十二条 审计机关对被审计单位进行审计后，应当对审计事项出具审计报告或者作出审计决定。

　　审计机关应当在出具审计报告或者作出审计决定之日起五日内将审计报告或者审计决定送达被审计单位。审计决定自送达之日起生效。

　　第十三条 被审计单位应当自审计决定生效之日起三十日内，将审计决定的执行情况书面报告审计机关。

　　第十四条 对违反社会保障资金管理规定的行为，需要依法给予处理、处罚的，审计机关应当在法定职权范围内作出审计决定或者向有关主管部门提出处罚、处理意见。

　　第十五条 县级以上人民政府应当将社会保障资金审计结果向本级人民代表大会常务委员会报告。

　　第十六条 审计机关进行审计时，有权检查被审计单位的会计凭证、会计账簿、会计报表以及与审计内容有关的文件、资料、电子数据、银行账户等；有权检查现金、实物、有价证券，被审计单位不得拒绝。

　　第十七条 审计机关有权要求被审计单位报送社会保障资金预算执行情况、决算报告和相关资料、电子数据等，被审计单位不得拒绝、拖延、谎报、瞒报。

　　第十八条 对被审计单位可能转移、隐匿、篡改、毁弃会计凭证、会计账簿、会计报表以及其他与社会保障资金有关的资料、电子数据的，审计机关有权采取复制、拍照等取证措施；必要时，经县级以上人民政府审计机关负责人批准，有权封存有关账册、资料和违反社会保障资金管理规定的资产。

　　第十九条 审计机关进行审计时，有权就审计事项的有关问题向有关单位和个人进行调查，并取得相关证明材料。

　　审计人员向有关单位和个人进行调查时，应当出示工作证件和审计通知书。

　　第二十条 审计机关对被审计单位违反国家和自治区社会保障资金管理规定的行为，应当予以制止；制止无效的，经县级以上人民政府审计机关负责人批准，通知财政部门或者有关主管部门暂停拨付与违反社会保障资金管理规定行为有关的款项；已经拨付的，责令暂停使用。

　　审计机关采取前款规定的措施，不得影响被审计单位合法的业务活动。

　　第二十一条 审计机关对社会保障资金审计中查出的重大问题，应当及时向本级人民政府报告；必要时，可以同时向上级审计机关报告。

　　第四章 法律责任

　　第二十二条 被审计单位未按照规定期限和要求执行审计决定的，由审计机关责令执行，予以通报批评；拒不执行的，通报有关主管部门，有关主管部门应当依法采取处理措施，并将结果书面通知审计机关。

　　第二十三条 违反本条例规定，被审计单位拒绝、拖延、谎报、瞒报与审计事项有关的资料，或者拒绝、阻碍检查的，由审计机关责令改正，可以通报批评，给予警告；拒不改正的，对直接负责的主管人员和其他直接责任人员，向有关部门、单位提出给予处分的建议。

　　第二十四条 对被审计单位违反社会保障资金管理规定的财政收支行为，审计机关应当按照下列规定处理：

　　（一）责令限期缴纳应当上缴的社会保障资金；

　　（二）责令限期退还被侵占、挪用的社会保障资金；

　　（三）责令限期退还违法所得；

　　（四）责令按照会计制度的有关规定进行处理；

　　（五）依法采取其他处理措施。

　　第二十五条 对被审计单位违反社会保障资金管理规定的财务收支行为，由审计机关责令改正，可以通报批评，给予警告，并按照本条例第二十四条的规定对违法取得的资产作出处理；有违法所得的，处以违法所得一倍以上五倍以下罚款；没有违法所得的，处以五千元以上五万元以下罚款。

　　第二十六条 对被审计单位负有直接责任的主管人员和其他直接责任人员，审计机关认为应当依法给予处分的，提出给予处分的建议，被审计单位或者其上级机关、监察机关应当依法及时作出决定，并将结果书面通知审计机关；构成犯罪的，依法追究刑事责任。

　　第二十七条 受聘请或者委托进行社会保障资金审计的社会中介机构和专业人员，故意提供虚假的证明文件或者出具的证明文件有重大失实的，由审计机关提请有权处理的机关依法进行处理；构成犯罪的，依法追究刑事责任。

　　第二十八条 被审计单位对审计机关作出的社会保障资金财务收支的审计决定不服的，可以依法申请行政复议或者提起行政诉讼。

　　被审计单位对审计机关作出的社会保障资金财政收支的审计决定不服的，可以提请审计机关的本级人民政府裁决，本级人民政府的裁决为最终决定。

　　第二十九条 审计人员在社会保障资金审计中，滥用职权、徇私舞弊、玩忽职守的，依法给予处分；构成犯罪的，依法追究刑事责任。

　　第五章 附 则

　　第三十条 本条例自2010年3月1日起施行。